《最高人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件适使用方法律问题的讲解》第 2 条对无效建设工程合同的工程价款结算问题作了明确规定，《民法典》第 793 条借鉴了司法讲解的规定，明确了建设工程合同被依法认定无效后，但建设工程经验收合格的，工程价款结算参照建设工程合同中有关工程价款的约定，采取折价补偿的方法支付给承包人。《民法典》的该规定，在民事基本法层面明确了无效建设工程施工合同情形下工程价款结算的基本原则及工程价款请求权的行使规则。

建设工程施工合同无效后工程价款结算的一般原则

《讲解》第 2 条确立了建设工程施工合同无效后工程价款结算的一般原则，即建设工程施工合同被认定无效后，建设工程经竣工验收合格的，可以参照合同约定的工程价款进行结算，司法讲解由此确定了建设工程水平与工程价款挂钩的工程价款一般结算原则。《民法典》第 793 条的规定与前述司法讲解的规定虽然表述不同，但处置原则实质是一致的，比较而言，《民法典》第 793 条的规定包含以下内容 ：

一是《民法典》的规定更符合无效合同的法律成效。由司法讲解规定的“参照合同约定支付工程价款”表述为“参照合同关于工程价款的约定折价补偿”，更符合无效合同的法律成效和处置原则。《民法典》第 157 条规定 ：“民事法律行为无效、被撤销或者确定不发生效力后，行为人因该行为获得的财产，应当予以返还；不可以返还或者没必要返还的，应当折价补偿。”建设工程施工合同具备特殊性，虽然合同被确认无效，对物化到建设工程上的建筑材料、人工和机械等成本是没办法原物返还的，只能采取折价补偿的方法予以返还。该处修改不只进一步明确了无效合同下建设工程价款的法律性质，而有益于消除司法实践中常见存在的“无效合同有效处置”的错误认知，使无效建设工程施工合同的处置更符合民法基本法理。

二是《民法典》的规定更明晰了参照合同约定的范围。司法讲解规定的“参照合同约定支付工程价款”，对参照无效合同的条约范围语焉不详，容易导致司法实务中对该规定的理解比较宽泛，不只无效合同约定的工程价款条约可以参照，其他合同条约也可以参照。《民法典》对参照无效合同约定条约的范围进行了限缩性规定，明确了只有工程价款的约定条约可以参照，不包含其他无效合同条约。据此规定，参照合同约定的价款结算针对的是工程价款的计价方法、计价标准，而非付款条件、付款方法、付款期限和节点，合同约定的付款条件是不是收获均不影响当事人请求根据合同约定结算工程价款。a 就是说，参照合同约定结算一般是指工程价款的计价方法、计价标准，而合同约定的付款条件、付款方法、付款时间节点等内容，在建设工程施工合同被认定无效后，不是参照适用的范围。这是由于合同无效情形下，参照合同约定的条约进行处置，是对《合同法》第 58 条规定的折价补偿数额确定的一种法律推定，主要针对的是折价补偿的数额，其他无效合同约定的内容不再具备适用效力。①

三是《民法典》的规定进一步明确了行使工程价款请求权的主体。由司法讲解规定的“承包人请求参照合同约定支付工程价款的，应予支持”，修改为“可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人”。依据该规定，不只工程承包人可以请求参照建设工程施工合同约定的工程价款进行结算，工程发包人也可以请求参照施工合同的约定结算工程价款，也就是说，有权参照合同关于工程价款的约定折价补偿给承包人的，既能够是工程承包人，也可以是工程发包人。一般觉得，建设工程合同无效但建设工程经验收合格的情形下参照合同约定结算工程价款是司法讲解和《民法典》确定的工程价款结算的一般原则，而且不论发包人还是承包人均有权请求参照合同约定结算工程款，但该规定并不是工程价款结算纠纷的冲突解决规范，不论当事人双方是不是倡导，是不是赞同参照合同约定结算，法院都会将此规定作为裁判依据，除非双方另行达成结算协议。但《民法典》确立的无效建设工程施工合同工程价款的处置原则，仅适用于建设工程经验收合格的情形，对于建设工程未经竣工验收合格的，若当事人各方就工程价款结算达不成协议，一般仍需使用委托司法鉴别的方法结算工程价款。

四是《民法典》的规定扩张了参照合同关于工程价款约定结算的范围。由司法讲解规定的“建设工程经竣工验收合格”修改为“建设工程经验收合格”，拓展了无效合同情形下工程价款结算的范围。“经竣工验收合格”总是一般理解为承包人施工的全部工程已完工，并业经竣工验收，此时才能参照合同关于工程价款的约定进行折价补偿，但建设工程实务中，有的分部分项工程在建过程中即进行了验收并水平合格，也有的建设工程未完工，承包人即撤场，但各方当事人对已完工的工程进行了验收并水平合格。前述情形下，根据《民法典》第 793 条的规定，也可以参照合同关于工程价款的约定折价补偿承包人，即是说建设工程未竣工的状况下，部分在建工程经验收合格的，工程价款的结算也适用该规定。同时，依据《民法典》第 799 条的规定，未经验收或者验收不合格的，不能出货用。建设工程经验收不合格或修复后经验收不合格的，没有参照合同关于工程价款的约定折价补偿的问题，只能根据过错赔偿合同无效导致的损失；修复后经验收合格的，根据《民法典》第 793 条第 2 款的规定，由承包人承担修复成本，并可以参照合同关于工程价款的约定行使折价补偿请求权。

《民法典》规定了无效建设工程施工合同下工程价款结算的一般原则，但，建设工程施工合同被依法认定无效，当事人之间就已完工程的价款结算达成的结算协议，一般是具备独立性的约定，故即便建设工程施工合同被认定无效，该协议对当事人仍具备约束力。②

建设工程施工合同被认定无效后，施工合同中约定的工程价款结算条约能否有效适用，司法实务中存在不一样的理解，有些觉得该结算条约是《合同法》第 98 条规定的清理条约，仍具备适用的效力。但最高人民法院类似案例的裁判建议对此觉得，《合同法》第 98 条关于合同中结算和清理条约的规定，并不涵盖合同无效情形，当事人一方关于双方签订的合同虽无效，但其中清理条约有效的倡导没法律依据，双方在合同中关于承担违约责任的约定，也因该合同无效而无约束力。③ 合同无效不同于合同解除，合同解除的情形下，工程结算条约可以视为《合同法》《民法典》规定的清理条约继续适用，但建设工程施工合同被依法认定无效时，有关的结算条约自然也应认定无效，不然有违无效民事法律行为的基本法理。

多份建设工程施工合同均无效时的工程价款结算问题

实践中基于建设工程施工合同的特征所致，当事人之间存在多份建设工程施工合同的情形很常见。《讲解》第 2 条和《民法典》第 793 条只是确定了参照合同约定的工程价款条约作为结算工程价款的依据，但同一级建造师设工程项目中假如存在多份建设工程施工合同，而多份合同均被认定无效，此时以哪份合同作为结算依据，在实务中当事人间总是争议非常大。《讲解（二）》第 11 条对此作了具体规定，确立了实质履行合同优先和最后签订合同优先的原则。适用该司法讲解时应该注意的是：一是多份建设工程施工合同存在于同一级建造师设工程中，也就是说多份合同所指向的是同一级建造师设工程，虽然存在多份合同，但工程的范围、设计、水平等内容没发生变化或者实质性变化；二是多份建设工程施工合同的主体应当是指同一级建造师设工程的发包人和承包人及有关利害关系人，包含借用资质、转包、违反分包情形下签订的施工合同，若承包人不同，则不具备适用该规定的空间，如承包人没履行完施工义务退场后，交由另一级建造师筑施工企业继续施工，发包人与新同意工程的承包人签订的合同，虽然同一级建造师设工程，但不是司法讲解适用的情形；三是建设工程水平经竣工验收合格，这与《讲解》第 2 条规定的精神相一致；四是对于实质履行的合同很难确认的，应当以最后签订的合同作为结算依据。实践中对于哪份合同是实质履行的合同总是很难确定，这是建设工程实务常见存在的现象，在此情形下则以最后签订的合同作为结算依据。

建设工程施工合同无效后损失赔偿的认定问题

《讲解》第 2 条和《民法典》第 793 条仅明确了无效合同的工程价款结算参照合同约定的计价方法、计价标准，而对于无效合同约定的因违约产生损失的计算办法等内容可否作为参照依据，《民法典》和司法讲解未置明文规定，司法实务中争议较大，由于违约损失的计算办法通常都是在违约责任条约中加以约定的，这涉及建设工程施工合同被认定无效的情形下，违约责任条约能否参照适用的问题。司法实践中有的高级人民法院发布的指导建议明确可以参照合同约定确定损失的大小。如《广东高级人民法院关于审理建设工程施工合同纠纷案件若干问题的建议》规定，建设工程施工合同无效，但根据《讲解（一）》第 2 条的规定可参照合同约定计算工程价款的，如承包人存在延期完工或者发包人存在延期支付工程价款的情形，当事人应参照合同约定赔偿他们因此导致的损失。

建设工程施工合同被认定无效后，依据原《合同法》第 58 条的规定，一方给他们导致损失的应当予以赔偿。根据学界通说，建设工程施工合同被认定无效后，遭到损失一方请求他们承担的损失赔偿责任系缔约过失责任，损失范围一般限于实质损失与缔约中产生的各项成本，如承包人倡导的实质支出损失、停工窝工损失等；发包人倡导的实质支出成本、延误工期的损失、工程水平致使的损失等。对损失的范围应根据“哪个倡导，哪个举证”的原则，由倡导损失的一方当事人承担举证责任，然后再根据导致建设工程施工合同无效的过错程度大小与因果关系等作出认定。实践中有的损失数额可以通过当事人举证加以确定，而有的损失数额则很难通过当事人举证加以确定，而规范的建设工程施工合同一般会对违约损失的计算办法作出约定，如因发包人违约给承包人导致的实质支出损失、停工窝工损失等，因承包人违约给发包人导致的实质支出成本、延误工期损失和工程水平缺点损失等。《讲解（二）》第 3 条规定 ：“建设工程施工合同无效，一方当事人请求他们赔偿损失的，应当就他们过错、损失大小、过错与损失之间的因果关系承担举证责任。损失大小没办法确定，一方当事人请求参照合同约定的水平标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，人民法院可以结合双方过错程度、过错与损失之间的因果关系等原因作出裁判。”据此规定，在当事人不可以通过举证确定损失数额的情形下，一方当事人请求参照合同约定的水平标准、建设工期、工程价款支付时间等内容确定损失大小的，可以以合同约定作为参照适用的依据，但裁判时需要考量双方当事人的过错程度，与过错与损失大小之间的因果关系等原因，从而与《讲解（一）》确立的无效建设工程施工合同的处置原则相对应。

引使用方法条

建设工程施工合同管理方法